数罪并罚有错漏，新检抗诉来维权

《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十八条 地方各级人民检察院认为本级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉。

真实案例奉上

① 故意伤害

2017年7月16日，小古乘坐朋友所开车辆经过新建区长堎镇友谊路时，因为行人大徐没有及时让路，双方发生口角，小古下车用拳脚对大徐实施殴打，将其打倒在地后，坐车离开现场。经鉴定，大徐伤情为轻伤二级。

② 妨害公务 

2018年1月12日小古因犯妨害公务罪，被新建区人民法院判处有期徒刑七个月，并于2018年4月20日刑满释放。

③ 释放当天被抓

2017年7月17日，受害人大徐向新建公安分局报案，2018年3月22日该局对小古涉嫌故意伤害罪一案立案侦查。同年4月20日在小古妨害公务罪刑满释放当天，新建公安分局因其涉嫌故意伤害案将其抓获并刑事拘留，后移送至新建区检察院审查起诉。

④ 一审判决

故意伤害案的原审法院认为，被告人小古故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，由于被告人犯罪时未满十八周岁，属未成年人犯罪，依法从轻处罚，且具有坦白情节，以犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。

⑤ 抗诉意见

《刑法》第七十条 【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。

新建区检察院认为：原审判决中，未注意小古所犯故意伤害罪（2018年3月）是在其妨害公务罪被判处有期徒刑以后（2018年1月），刑罚执行完毕以前，应该属于宣判后发现的漏罪。

　　《中华人民共和国刑法》第六十九条 【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑最高不能超过二十年。

根据《刑法》第七十条之规定，对宣判后发现的漏罪作出判决时，应把前后两个判决的刑罚，数罪并罚。同时按照第六十九条规定的数罪并罚的规定，对小古的故意伤害罪应在刑期总和十七个月以下，最高刑十个月以上，酌情决定执行刑期。南昌市检察院支持如上抗诉意见。

⑥抗诉成功

南昌市中级人民法院认为，新建区检察院的抗诉理由成立。原判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法；但适用法律错误。故撤销原审刑事判决，以小古故意伤害罪判处有期徒刑十个月，与其之前犯妨害公务罪被判处有期徒刑七个月并罚，执行有期徒刑一年三个月。即已经执行的七个月予以折抵，刑期从2018年4月20日起至2018年12月19日止。

那两次判决有什么不同呢？不同之处在于小古的刑期减少了2个月。

判决执行完毕日期	妨害 公务	故意 伤害	执行 方式	刑期
一审至  2019年2月	7个月	10个月	再执行10个月	17个月
二审至2018年12月	7个月	10个月	抵扣 7个月	15个月

新建区检察院此次对漏罪的数罪并罚问题的成功抗诉,切实发挥了检察机关强化法律监督、维护公平正义的职能,有力地维护了涉罪未成年人的合法权益。
 

本期文稿：无敌大大大大智颖

本期审核：肉包

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